Los recursos en la litigación Autor: AHUMADA, Carolina
| Páginas: 262. Encuadernación: Rústica. Año de edición: 2019 Código: 978-987-3620-42-3 |
La autora nos presenta un libro práctico, tal como lo exige esta colección, con especial dedicación a los litigantes y a los jueces para que mejoren el modo en que litigan. Litigar es el centro de un sistema que se toma en serio los intereses en juego. Y el litigio de segunda instancia, tan olvidado, tiene características propias, que van de la mano con las especialidades de las audiencias de litigio propias de las revisiones del caso. En primer lugar, las presentaciones de los recursos, su fundamentación en escritos requiere una precisión que permita a los jueces que asistirán a las audiencias conocer con precisión el objeto litigioso. (...) Por otra parte, el litigio de segunda instancia tiene una imbricación de los problemas jurídicos, de garantías constitucionales, de construcción de los supuestos fácticos y de estándares valorativos de la prueba que es mucho más complejo, aunque puntual, que el litigio de primera instancia. Ello obliga a jueces y litigantes preparados para debates jurídicos, para el desarrollo de propuestas de razonamiento judicial, de interpretación constitucional; en fin, claves de argumentación jurídica que hoy no forman parte de la formación tradicional del abogado. El litigio de segunda instancia tiene muchas particularidades que este libro comienza a desembrozar. Un debate entre las partes, que tiene a los jueces atentos a intervenir mediante preguntas o exigencias de precisión.
| Índice |
| Prólogo 15 |
| Introducción 19 |
| 1. Litigación de impugnación 25 |
| 1.1. El control de las decisiones judiciales en un modelo |
| adversarial 27 |
| 1.2. Utilidad de este manual 28 |
| 1.3. Litigación en el juicio vs. litigación de impugnación 29 |
| 2. Principios generales de la litigación de impugnación 33 |
| 2.1. Ayudar al juez a entender de qué se trata el caso 34 |
| 2.2. Elegir, elegir, elegir 36 |
| 2.3. Empezar por lo más fuerte 38 |
| 2.4. Utilizar preguntas para presentar el tema 39 |
| 2.5. Adelantar debilidades 40 |
| 2.6. Presentar un mundo posible 41 |
| 2.7. Refutar a la contraparte con anticipación 42 |
| 2.8. La justicia del caso 43 |
| 2.9. Posición frente a los jueces 43 |
| 2.10. Conocer a los jueces 44 |
| 2.11. Manejar a la perfección los precedentes 46 |
| 2.12. Ser breves 47 |
| 3. Preparación del caso 49 |
| 3.1. Conocer el caso 49 |
| 3.2. Preparar un buen mapa del caso 49 |
| 3.3. Identificar temas para el argumento 50 |
| 3.3.1. Listar posibles temas 50 |
| 3.3.2. Seleccionar los temas para el argumento 51 |
| 3.3.3. Identificar el tema más fuerte 51 |
| 3.3.4. Conectar los temas 52 |
| 3.4. Identificar citas válidas 52 |
| 3.5. La escalera de abstracción 53 |
| 3.6. Desarrollar el argumento 56 |
| 3.6.1. Fórmulas deductivas 57 |
| 3.6.2. ¿Es suficiente el silogismo? 63 |
| 3.6.3. ¿Sobre qué argumentar? 67 |
| 3.7. ¿Y la teoría del caso? 72 |
| 4. El escrito de impugnación 75 |
| 4.1.¿Litigación escrita? 75 |
| 4.2. Importancia del escrito de impugnación 76 |
| 4.3. Algunas ideas para tener en cuenta a la hora de escribir 77 |
| 4.3.1. Tener un plan de escritura 77 |
| 4.3.2. Ser claros, directos y evitar el lenguaje afectado 78 |
| 4.3.3. Utilizar las citas con precisión 81 |
| 4.3.4. Dividir en capítulos, subsecciones y apéndices 82 |
| 4.3.5. No utilizar un lenguaje emocional 83 |
| 4.3.6. No exagerar 84 |
| 5. La estructura del escrito de impugnación 85 |
| 5.1. Fijar el tema 85 |
| 5.1.1. Elementos necesarios 87 |
| 5.1.2. La pregunta persuasiva 92 |
| Carolina Ahumada |
| 9 |
| 5.1.3. Algunas técnicas para fijar el tema 94 |
| 5.1.4. Trazar una línea en la arena 95 |
| 5.1.5. Lista de control para la fijación del tema 96 |
| 5.2. Fijar los hechos 97 |
| 5.2.1. Organización 98 |
| 5.2.2. Decidir los hechos a incluir 102 |
| 5.2.3. Relatar los hechos de manera persuasiva 104 |
| a) Crear un contexto favorable 105 |
| b) Énfasis 105 |
| 5.2.4. Ejemplo de fijación de los hechos 109 |
| 5.2.5. Lista de control para la fijación de los hechos 115 |
| 5.3. El resumen del argumento 116 |
| 5.4. El argumento 118 |
| 5.4.1. Tratar los argumentos de la contraparte 119 |
| 5.5. La conclusión y la pretensión final 123 |
| 5.6. Algunas maneras de arruinar un buen escrito 125 |
| 5.7. Edición del documento 126 |
| 5.8. Nuevos agravios 127 |
| 5.9. Fortalezas y debilidades del escrito 128 |
| 6. Objetivos del argumento oral 131 |
| 6.1. Humanizar el caso 131 |
| 6.2. Poner el caso en perspectiva 132 |
| 6.3. Clarificar los argumentos 133 |
| 6.4. Demostrar a los jueces la solidez del caso 133 |
| 6.5. Simplificar la información 133 |
| 6.6. Demostrar credibilidad 134 |
| 6.7. Responder a la contraparte 134 |
| 6.8. Actualizar la información 135 |
| 6.9. ¿Puede el argumento oral cambiar el curso de un caso? 135 |
| Los recursos en la litigación |
| 10 |
| 7.Preparación del argumento oral 137 |
| 7.1. Tener un lema 138 |
| 7.2. Puntos afirmativos 138 |
| 7.3. Decidir los puntos para argumentar 139 |
| 7.4. Reunir toda la información necesaria 141 |
| 7.5. Conocer las normas y precedentes 142 |
| 7.6. Ser absolutamente claros en la teoría del caso 142 |
| 7.7. Conocer a los jueces 143 |
| 7.8. Anticipar las preguntas 144 |
| 7.9. Analizar posibles vinculaciones con otras áreas del derecho 145 |
| 7.10. Preparar una guía flexible 145 |
| 7.11. El uso de apoyo visual 146 |
| 7.12. Preparar la apertura y el cierre de la presentación 147 |
| 7.13. Práctica con colegas 147 |
| 7.14. Determinar qué documentos posee el tribunal 150 |
| 8. Presentación del argumento oral 153 |
| 8.1. Puro jazz 153 |
| 8.2. La introducción 155 |
| 8.3. El contenido del argumento 158 |
| 8.4. La conclusión 159 |
| 8.5. Puntos estratégicos 160 |
| 8.5.1. Adoptar un estilo conversacional 160 |
| 8.5.2. Enfocarse en el objetivo 161 |
| 8.5.3. Enfrentar el punto más débil del caso 162 |
| 8.5.4. No insistir 162 |
| 8.5.5. Mantenerse flexible 162 |
| 8.5.6. Ponerse en el lugar de los jueces 163 |
| 8.5.7. Nunca efectuar afirmaciones sin sustento 164 |
| 8.6. Algunas recomendaciones para el argumento oral 164 |
| 8.6.1. ¿Cómo debe ser la presentación oral? 164 |
| 8.6.2. ¿Se puede leer el argumento? 165 |
| 8.6.3. ¿Es una buena idea aprender de memoria |
| el alegato oral? 165 |
| 8.6.4. ¿Qué cosas NO debería realizar un litigante? 166 |
| 8.6.5. ¿Es imprescindible relatar el hecho durante la audiencia? 166 |
| 8.7. Después del argumento oral 167 |
| 9. Las preguntas 169 |
| 9.1. Su importancia 169 |
| 9.2. Las preguntas y cómo ven los jueces los casos 172 |
| 9.3. Tipos de preguntas 173 |
| 9.3.1. La pregunta sobre el “corazón del caso” 173 |
| 9.3.2. La pregunta prematura 174 |
| 9.3.3. La pregunta amistosa 174 |
| 9.3.4. La pregunta tonta 175 |
| 9.3.5. La pregunta hipotética 176 |
| 9.3.6. La pregunta a la contraparte 177 |
| 9.3.7. La pregunta de debate 178 |
| 9.3.8. La pregunta que cambia el tema 178 |
| 9.3.9. La pregunta compuesta 179 |
| 9.3.10. La pregunta irrelevante 179 |
| 9.3.11. La pregunta que busca reformulación 180 |
| 9.3.12. La pregunta que sugiere la respuesta 180 |
| 9.3.13. La pregunta hostil 180 |
| 9.3.14. La pregunta que fuerza a tomar una posición 181 |
| 9.3.15. La pregunta sobre los antecedentes del caso 181 |
| a) Preguntas sobre las partes involucradas 182 |
| b) Preguntas sobre la decisión impugnada 183 |
| c) Preguntas sobre los registros 183 |
| 9.3.16. La pregunta sobre los alcances de la posición alegada 183 |
| a) Preguntas sobre la posición de las partes 184 |
| Los recursos en la litigación |
| 12 |
| b) Preguntas sobre los precedentes 184 |
| c) Preguntas sobre las leyes aplicables 184 |
| d) Preguntas sobre los valores subyacentes 184 |
| e) Preguntas basadas en una aproximación constitucional 185 |
| 9.4. Cómo enfrentar las preguntas 185 |
| 9.4.1. Escuchar y estar seguros 185 |
| 9.4.2. Ser directo 186 |
| 9.4.3. No enojarse 186 |
| 9.4.4. Honestidad 187 |
| 9.4.5. Buscar el camino para retomar al argumento 188 |
| 9.4.6. Cuidado con las concesiones 189 |
| 9.5. ¿Qué evitar al responder preguntas? 190 |
| 9.6. Para ejercitar 190 |
| 10. Réplicas 195 |
| 10.1. Su importancia 195 |
| 10.2. Puntos estratégicos 195 |
| 10.2.1. La réplica es para replicar 195 |
| 10.2.2. Los temas centrales no deberían dejarse |
| para la réplica 196 |
| 10.2.3. Se puede resignar la réplica 196 |
| 10.2.4. No responder todo 197 |
| 10.2.5. Identificar las concesiones de la otra parte 198 |
| 10.2.6. Estilo y contenido 198 |
| 10.2.7. Prestar atención a los jueces 199 |
| 10.2.8. Siempre reservar tiempo de réplica 199 |
| 10.2.9. Tener un plan 199 |
| 11. Esquema para el argumento oral 201 |
| 12. Lista de control para el argumento oral 203 |
| 13. El rol de las partes 207 |
| Carolina Ahumada |
| 13 |
| 13.1. La importancia de todas las partes en la audiencia 207 |
| 13.2. Estrategias para el recurrente 209 |
| 13.2.1. En el escrito 209 |
| 13.2.2. En la audiencia 209 |
| 13.3. Estrategias para el recurrido 210 |
| 13.3.1. En el escrito 210 |
| 13.3.2. En la audiencia 211 |
| 13.3.3. Estructura de la presentación 212 |
| 13.3.4. Ser flexible y no repetir 213 |
| 13.4. Audiencias multi parte 213 |
| 14. Los jueces 215 |
| 14.1. El rol de los jueces antes de la audiencia 215 |
| 14.2. El rol de los jueces durante la audiencia 218 |
| 14.3. Funciones de los jueces 221 |
| 14.3.1. Garantizar la libertad e igualdad del debate 221 |
| 14.3.2. Generar una atmósfera conversacional 221 |
| 14.3.3. Fijar las reglas del juego 221 |
| 14.3.4. Ejemplos de reglamentaciones de audiencia 222 |
| 14.3.5. Dirección de la audiencia 227 |
| 14.3.6. Interacción con los abogados 228 |
| 14.3.7. Tomar la decisión 228 |
| Desafíos 231 |
| Anexo de casos 233 |
| Bibliografía consultada 257 |
