DERECHO DE AGUAS. Estudio sobre el uso, preservación y dominio de las aguas públicas. 2° edición. Autor: Liber, Martin
La segunda edición actualizada de este trabajo –transcurrida una década de su publicación– se justifica en la necesidad de reformular y actualizar parte de su contenido en función de las grandes transformaciones y novedades operadas a nivel teórico, legislativo, jurisprudencial y doctrinario sobre aguas y ambiente. Esta nueva edición presenta, además, por primera vez, la base sustancial positiva del derecho de aguas vigente y completa que se encuentra más en la legislación de aguas provincial que en las disposiciones del Código Civil y Comercial de 2015 relativas a las aguas. El libro mantiene la estructura general del texto publicado en 2010 e incorpora apartados nuevos que amplían o actualizan el tratamiento y desarrollo de algunos temas con referencia permanente al marco jurídico vigente, la jurisprudencia, bibliografía actual y una modificación parcial de las conclusiones. En forma de Anexo, en la versión digital, se incorpora el compendio legislativo con las 23 leyes provinciales de aguas, más la de CABA, de manera de reunirlas en un corpus y facilitar su estudio, consulta y análisis comparado bajo un mismo formato, habida cuenta de que muchas de ellas no resultan de fácil acceso ni están siempre disponibles en internet en sus versiones últimas.
Capítulo I
ESTABILIDAD Y TRANSFORMACIÓN EN EL DERECHO ARGENTINO DE AGUAS
El mantenimiento de la matriz decimonónica en la legislación de aguas 12
Evolución del derecho argentino de aguas: etapas 13
El paradigmático caso de la legislación decimonónica de la provincia de Mendoza: mantenimiento de su vigencia 15
La primera Ley de Aguas del país (1884) 16
El régimen de las aguas en la Constitución provincial (1916) 19
Sistematización del derecho argentino de aguas 21
Transformaciones en la base del derecho argentino de aguas: cuatro planos para su análisis. 26
Nueva configuración del plano constitucional del derecho de aguas 33
Utilización racional y desarrollo sostenible 35
El necesario contenido ambiental del uso de aguas del dominio público 37
Derecho humano al agua y al ambiente sano 43
Reconocimiento constitucional del derecho humano al agua 45
2.2. Implicancias del reconocimiento constitucional del derecho humano al agua en la legislación infraconstitucional 50
Dominio originario provincial de los recursos naturales y el agua. 52
Las condiciones de su inclusión en el texto constitucional 53
Aproximación conceptual 54
Competencia nacional para la sanción de las leyes de presupuestos mínimos de protección ambiental 56
V. Estabilidad, transformación y determinantes de la configuración de los principios del derecho de aguas 57
primera parte
DOMINIO PÚBLICO, JURISDICCIÓN Y USO DE LAS AGUAS CONTINENTALES
Capítulo II
EL DOMINIO PÚBLICO DE LAS AGUAS
La teoría del dominio público 67
Concepto de dominio público 69
Naturaleza jurídica del dominio público en la doctrina argentina. 71
La propuesta funcionalista de Salomoni: el dominio público como título de intervención en la Constitución Nacional 75
Aguas del dominio público. 79
El principio de dominicalidad pública de las aguas en el Código Civil y Comercial argentino 79
El dominio público de las aguas en el constitucionalismo provincial: confusión creciente con el dominio originario ley de Mendoza 82
La teoría del dominio público y las aguas: inconsistencias y crítica. 89
Transformaciones en la propiedad de las aguas públicas: relativización de su importancia y planteamientos actuales 93
Las aguas como objeto de propiedad pública y privada 94
Evolución del fundamento de la publicidad de las aguas. Dominio público, protección ambiental y bienes colectivos 98
Breve excurso sobre el poder de policía sobre las aguas 101
Capítulo III
JURISDICCIÓN Y DISTRIBUCIÓN CONSTITUCIONAL DE COMPETENCIAS SOBRE AGUAS PÚBLICAS CONTINENTALES
Consideraciones generales 105
Principios constitucionales básicos de distribución de competencias 107
Competencia nacional para la delimitación del dominio público 108
Postura que sostiene la competencia provincial 109
Dominio y jurisdicción para reglar el uso de las aguas 113
Los conceptos de dominio y jurisdicción: su relación 113
El principio de dominio provincial de las aguas: evolución de la disputa por los ríos entre la Nación y las provincias 115
El principio de jurisdicción provincial para reglar el uso 118
Excepciones al principio general de jurisdicción provincial 121
Jurisdicción nacional sobre usos comunes: la navegación 121
Jurisdicción nacional sobre usos especiales: uso hidroeléctrico 124
Otras competencias delegadas a la Nación en materias vinculadas al agua 125
Dominio y jurisdicción: interrogantes y problemas deriva dos de un análisis más profundo y de su nuevo marco constitucional 127
El poder de policía ambiental 132
Alcance y contenido de la facultad delegada a la Nación para la sanción de los presupuestos mínimos de protección
ambiental 134
Ley 25.688 de gestión ambiental de aguas 137
Ley 26.639 de Preservación de Glaciares y del Ambiente Periglacial 140
Capítulo IV
EL USO DE LAS AGUAS DEL DOMINIO PÚBLICO
Uso común y especial de las aguas públicas: tipología 143
Uso común: caracterización general 144
Uso especial: caracterización general y consideraciones actuales 148
Uso especial y régimen permisional ambiental: ley 25.688
de gestión ambiental de las aguas 151
El principio de título administrativo para el uso especial 154
Excepciones al principio: en especial, la prescripción como medio de adquisición de derechos al uso del agua 156
Concesión y permiso para el uso de aguas públicas 161
La distinción teórica clásica en la doctrina sistematizadora argentina 161
Naturaleza jurídica 163
El principio constitucional de concesión legal en la provincia de Mendoza 167
La inversión del principio: el otorgamiento de permisos como práctica consolidada 169
Ineficacia del principio constitucional de “aforo previo” de los ríos y dilusión del principio de jerarquía de los derechos 177
Relativización de la diferencia como presupuesto del trata miento unitario 182
Indemnización en caso de revocación por razones de oportunidad, mérito y conveniencia 184
Otros elementos 189
Recapitulación 193
Segunda parte
PRINCIPIOS Y DIALÉCTICA DE LOS DERECHOS DE USO ESPECIAL
Capítulo V
EL INTERÉS PÚBLICO (Y PRIVADO) COMO PRESUPUESTO DEL USO ESPECIAL DE AGUAS PÚBLICAS
Dialéctica interés público interés privado 202
Transformaciones en la determinación estatal del interés público 208
Elementos y condicionamientos para la configuración del contenido actual del interés público 211
Capítulo VI
CONFIGURACIÓN ESTRUCTURAL DE LOS DERECHOS SOBRE AGUAS PÚBLICAS: PRECARIEDAD (Y SEGURIDAD)
Discrecionalidad en el otorgamiento, modificación y extinción 224
Límites a la discrecionalidad 228
Planificación hidrológica 229
Prioridades o preferencias legales para el otorgamiento de derechos 230
Principios de igualdad y no discriminación, libre concurrencia y publicidad 234
Temporalidad 237
La perpetuidad como excepción al principio general de temporalidad o plazo 240
Prórroga o renovación 244
Cláusula sin perjuicio de terceros: relativa eficacia 247
Ausencia de garantía estatal por los caudales concedidos 251
El volumen concedido en términos relativos 255
Revocabilidad 261
Capítulo VII
CONDICIONES DE EJERCICIO DE LOS DERECHOS SOBRE AGUAS PÚBLICAS: RIGIDEZ (Y FLEXIBILIDAD)
Afectación a un fin determinado 271
Inherencia 272
Excepciones legales y reglamentarias 274
Intransferibilidad 278
Los mercados y bancos de aguas como excepción al principio 280
Algunas consideraciones teóricas sobre las dificultades que supone su introducción 283
Uso racional y sustentable 286
Principio de uso efectivo del agua concesionada 289
El caso de las concesiones de riego en Mendoza: caducidad por no uso 292
Principio de ahorro y eficiencia 295
Prohibición de contaminar 297
Permiso o autorización de vertido 301
El principio de la mejor tecnología disponible en el uso del agua 302
Principio de preservación o sustitución de la fuente 304
Caudal ecológico, mínimo o de mantenimiento / áreas de restricción 306
Inmodificabilidad por parte del usuario 310
La necesidad de autorización administrativa para la modificación del derecho 310
Renunciabilidad 311
Mutabilidad por parte de la administración 312
La casuística modificativa en el derecho público provincial
argentino 315
El volumen o caudal 319
Sustitución y preservación de la fuente 320
Suspensión temporal y situaciones de emergencia 322
Modificación del plazo 325
Establecimiento de caudales ecológicos 327
Caducidad y revocación de derechos 328
Conclusiones 331
Bibliografía 341
Apéndice jurisprudencial 365
